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第一章 接受委托的要诀1

第一节 民事诉讼代理人1

一、民事诉讼与民事诉讼代理1

二、民事诉讼代理人2

（一）民事诉讼代理人的类型和特征2

（二）民事诉讼中的委托代理人2

【法规链接】3

（三）委托代理权限3

【法规链接】4

（四）委托诉讼代理人的诉讼地位4

【法规链接】4

（五）委托诉讼代理权的消灭4

三、民事诉讼代理人与民事代理人、刑事辩护人的区别5

（一）民事诉讼代理人与民事代理人的区别5

（二）民事诉讼代理人与刑事诉讼辩护人的区别5

四、律师代理诉讼实务的两个特殊问题6

（一）禁止“双方代理”6

【法规链接】6

【典型案例】律师涉嫌双方代理被当事人起诉7

（二）如何处理“无理缠讼”的委托人9

【法规链接】9

第二节 代理民事诉讼的客户策略10

一、客户就推的基本立场10

二、接待客户的策略10

（一）做足准备10

（二）选好场所10

（三）把握时间10

【典型案例】律师经常提前到达遭当事人讽刺11

（四）方式适当11

（五）内容把握11

三、当事人心理治疗12

（一）掌握当事人的诉讼目的12

（二）告知诉讼的有效性与有限性12

（三）律师意见的适当性：有根据、有分寸、有保留12

【典型案例】律师咨询坚称能胜诉，村民败诉状告代理人13

四、签约的注意事项14

（一）慎重考虑是否接受委托14

（二）核对证据14

【法规链接】14

【典型案例】甲公司诉乙公司买卖合同纠纷案15

（三）合理确定收费标准16

（四）订立合同时的四大注意事项16

【法规链接】17

【典型案例】条款约定不细致，计算基数起争议17

（五）律师要注意自我保护18

第二章 庭前准备策略19

第一节 起诉与答辩19

一、案由的选择19

【典型案例】周某诉甲电力有限公司等人身损害赔偿纠纷案20

【技能揭示】22

【法规链接】23

【典型案例】赵某诉某公交车公司违约损害赔偿纠纷案23

二、当事人的确定24

（一）当事人资格24

（二）原告、被告的确定25

【技能揭示】26

（三）共同诉讼人的确定26

（四）诉讼代表人的确定28

（五）诉讼第三人的确定29

【法规链接】34

【典型案例】“人肉搜索”第一案34

【法规链接】36

【典型案例】云南新概念保税科技股份公司大理造纸分公司诉西南造纸联营供销公司买卖合同纠纷案36

三、主管和管辖37

（一）级别管辖38

附：重庆市各级法院管辖第一审民商事案件的标准39

（二）地域管辖40

附：管辖权异议申请书样式45

【技能揭示】46

【实务操作】46

四、诉讼请求47

（一）诉讼请求的基本要求47

【典型案例】女大学生状告商场人格权纠纷案48

【典型案例】甲公司诉乙公司不正当竞争纠纷案48

（二）诉讼请求的放弃、变更与增加50

五、证据51

六、诉讼时效51

【典型案例】因工受伤者维权失利状告律师“贻误时机”52

【法规链接】54

七、民事起诉状或民事答辩状的起草55

（一）民事起诉状及三大注意事项55

附：民事起诉状（自然人用）样式56

民事起诉状（法人或其他组织用）样式56

民事起诉状示范57

（二）民事答辩状及三大注意事项58

附：民事答辩状样式59

八、反诉59

（一）反诉的特点59

（二）律师代理反诉应重点把握的问题60

附：民事反诉状样式60

民事反诉状示范61

第二节 庭前预演62

一、庭前预演的必要性62

二、庭前预演的要点63

（一）借助他人之力63

（二）形成书面材料63

（三）不忘诉讼目标63

三、庭前和解的要诀63

第三节 庭前其他工作准备64

一、财产保全与证据保全64

（一）财产保全64

附：财产保全申请书样式68

诉讼保全担保书样式68

（二）证据保全71

【法规链接】72

【典型案例】《疯狂的石头》引发网络侵权——新传在线公司诉重庆网通公司网络著作权侵权纠纷案73

二、申请法院调查取证77

（一）法院调查取证的范围77

【典型案例】赵某诉阜泰公司等姓名权纠纷案78

（二）申请法院调查取证之操作79

三、申请先予执行79

（一）先予执行的必要性和适用范围79

（二）先予执行的条件80

（三）先予执行的申请81

（四）先予执行裁定的效力81

四、相关资源的运用81

五、有关手续的完善82

六、其他83

第三章 法律援引的方法84

第一节 民事法律的渊源84

一、法律适用的形式逻辑84

二、民事实体法与程序法的渊源85

（一）民法的渊源85

【法规链接】86

【典型案例】史氏兄弟“悼念权”之争87

【典型案例】陈氏兄弟墓碑署名之争90

【典型案例】装修他人房屋案件的法律适用91

（二）民事诉讼法的渊源92

三、宪法的特殊性92

【典型案例】“中国宪法司法化第一案”：齐玉苓诉陈晓琪等姓名权纠纷92

第二节 律师“找法”的路径93

一、律师应当如何“找法”93

【技能揭示】94

二、解决法源冲突的规则94

（一）遵从法律位阶94

（二）特别法优于普通法、新法优于旧法94

（三）法律不溯及既往94

（四）例外规定排斥一般规定95

（五）强行法优于任意法95

（六）具体规定优于一般性条款95

【典型案例】顾某某诉陆某某租赁合同纠纷案：合同解除应遵循诚信原则95

三、法律援引的要诀97

（一）注意生效与失效时间97

【典型案例】中国首例律师援引法律不当被委托人索赔案98

（二）“从后面往前面读”99

（三）不同法条类型的援引方法99

第三节 民法解释的方法100

一、法律解释：法律适用的基本问题100

二、民法的解释方法100

（一）文义解释100

（二）论理解释101

【典型案例】公鸡伤人案103

（三）比较法解释105

（四）社会学解释106

三、民法价值的补充106

（一）不确定概念、一般条款及民法的价值补充106

（二）民法价值补充的实例——公序良俗、情势变更、“不合理危险”的认定107

四、民法漏洞的填补108

（一）适用习惯、法理109

（二）类推适用109

（三）目的性扩张与目的性限缩110

【典型案件】因“器官异位”引发的医疗损害赔偿纠纷案110

（四）反对解释111

（五）比较法补充111

（六）直接适用诚信原则111

【典例案例】债务人陷于履行不能时将其全部财产抵押给某一个债权人引发纠纷112

第四章 庭审参与技能113

第一节 庭审参与和引导113

一、庭审之风格应对和氛围调整113

（一）观察法官的庭审风格，适当“投其所好”113

（二）处理好与法官、书记员等人的关系，力求“人和”114

【典型案例】律师不满多次败诉，当庭辱骂法官被罚114

（三）用好回避制度，确保庭审公正前提115

（四）调整代理思路，灵活应对突发情况115

【技能揭示】115

二、与当事人合理分工，各司其职116

【典型案例】律师代当事人签名被起诉116

三、处理好与对方当事人及代理人的关系117

四、考虑是否要求不公开审理案件118

第二节 证据的种类及运用118

一、律师须充分而准确地把握证据的意义118

（一）打官司就是“打证据”118

（二）证据必须符合客观性、关联性和合法性要求119

二、各类证据的特点及运用要点119

（一）书证120

（二）物证120

（三）视听资料121

【典型案例】中国“性骚扰”第一案（文某诉胡某人格尊严纠纷案）122

【典型案例】中国首例“性骚扰”胜诉案125

（四）鉴定意见126

【典型案例】方某诉重庆市游乐园人身损害赔偿纠纷案128

（五）勘验笔录129

【典型案例】佛山通达公司与重庆金卡路桥公司建设工程合同纠纷案130

（六）当事人陈述131

（七）证人证言132

（八）民事诉讼证据的综合审核和判断134

【法规链接】135

三、新型证据：电子证据135

（一）电子证据的特点135

（二）电子证据的属性136

（三）律师应当重视特殊个案中对电子证据的运用136

第三节 举证与质证138

一、证明对象明确138

（一）证明对象的范围138

（二）免证事实138

二、证明责任分配141

（一）证明责任分配的一般原则141

（二）证明责任分配的特殊原则——证明责任倒置及其注意事项142

（三）推定与举证责任转移143

（四）法官对证明责任的公平裁量144

三、证明标准的适用144

（一）高度盖然性规则144

（二）民刑案件证明标准的差异145

四、举证的技巧技能146

【技能揭示】146

【法规链接】146

五、质证的技巧技能147

（一）质证的方式147

（二）质证的一般技能及其注意事项147

（三）询问证人的技巧148

第四节 法庭辩论149

一、充分认识法庭辩论的重要性149

二、法庭辩论的组织方式150

三、法庭辩论的内容150

（一）证据辩150

（二）法律辩151

（三）程序辩152

四、法庭辩论权利的维护152

五、提高法庭辩论质量的方法152

（一）准备愈充分，辩论愈成功152

（二）讲得慢，才讲得好153

（三）围绕焦点，不要“跑题”153

（四）坚持己见，避免前后矛盾153

第五节 庭审阶段的其他问题153

一、诉的合并与诉的分离153

（一）诉的合并153

（二）诉的分离154

二、撤诉与缺席判决154

（一）撤诉154

（二）缺席判决155

三、延期审理155

四、诉讼中止与诉讼终结155

（一）诉讼中止155

（二）诉讼终结156

五、法院调解156

（一）法院调解的意义156

（二）法院调解的适用157

（三）调解协议的效力157

（四）律师参与调解需特别注意的事项158

【法规链接】158

【典型案例】11岁少年认为律师“出卖”自己状告律师事务所159

第五章 庭后工作要点161

第一节 对庭审工作的补充与完善161

一、核对庭审笔录161

二、递交书面代理词161

【文书范本】宗申公司诉华南公司不正当竞争纠纷案（代理词）162

【文书范本】中国故事公司诉东莞帝豪家具公司承揽合同纠纷案（代理词）167

【文书范本】佛山通达公司与重庆金卡路桥公司建设工程合同纠纷案（代理词）173

三、其他材料补充180

四、适当利用其他身份或资源与法官沟通180

【典型案例】律师利用特殊身份解决相邻学校之间的“邻里”纠纷181

第二节 对委托事务的结算与移交182

一、结算义务与报告义务182

【法规链接】183

二、法律文书的移交和解读183

【典型案例】律师未及时转交判决被判赔偿30万元183

三、告知义务184

第三节 总结与归档185

一、结案报告185

二、档案归整186

【法规链接】186

第六章 二审及再审代理的特点187

第一节 二审代理187

一、二审程序的特殊之处187

（一）二审审理范围187

（二）二审的审理方式188

【技能揭示】188

二、律师代理二审的特殊要求188

（一）审查当事人拟上诉的法律文书和上诉期限188

（二）律师应全面掌握案件情况189

（三）律师应对一审实体方面进行审查189

（四）律师应对一审程序方面进行审查189

三、律师如何代理当事人提起上诉190

（一）明确地提出上诉请求190

（二）梳理上诉的事实与理由190

（三）确定上诉人、被上诉人及其他诉讼参与人191

（四）代书民事上诉状191

附：民事上诉状样式192

【文书范本】民事上诉状193

四、二审阶段的新证据199

（一）何为二审阶段的新证据199

【法规链接】199

（二）二审阶段的证据策略200

五、二审阶段的调解201

（一）二审调解的效力201

（二）二审调解不受第一审裁判是否正确的影响201

（三）二审调解不受上诉请求和一审诉讼请求范围的限制201

六、律师应当告知当事人二审裁判的效力201

第二节 再审代理202

一、再审程序的特点202

二、进入再审程序的路径203

（一）当事人申请再审203

附：民事再审申请书样式205

【文书范本】民事申诉状206

（二）法院决定再审209

（三）检察院抗诉引起的再审209

三、新《民事诉讼法》对再审的新规定211

（一）明确了当事人申请再审的具体事由211

（二）明确了特殊情形应延长当事人申请再审期间212

（三）规定可以向上一级人民法院申请再审，并明确了再审的审查期间212

（四）完善了检察机关的法律监督212

四、再审阶段的其他特殊之处212

（一）再审阶段的新证据212

（二）对调解书申请再审的特别要求212

（三）再审有次数的限制212

（四）再审与民事诉讼程序213

第七章 执行代理的重点214

第一节 民事执行立法新动态214

一、民事执行的种类214

（一）终局执行与保全执行214

（二）金钱执行与非金钱执行214

（三）直接执行、间接执行与替代执行215

（四）对人执行与对物执行215

（五）一般执行与个别执行215

二、新《民事诉讼法》对民事执行的新规定215

（一）延长了申请执行的期间215

（二）增加了“立即执行”制度216

（三）增加了财产报告制度216

（四）增强了执行联动机制216

（五）提高了对不履行判决、裁定的罚款数额216

（六）增加了执行异议制度216

第二节 执行程序的启动217

一、执行依据217

二、申请执行217

（一）申请执行的条件217

（二）撰写执行申请书219

附：申请执行书样式219

三、代位执行220

四、执行管辖221

（一）级别管辖221

（二）地域管辖221

第三节 执行措施与财产保全222

一、执行措施222

（一）概述222

（二）执行准备措施223

（三）执行措施223

二、执行财产226

（一）执行财产226

（二）可以替代的行为228

三、参与分配228

（一）参与分配的条件228

（二）参与分配的方法228

四、执行与财产保全229

（一）执行前的财产保全229

（二）执行中的财产保全229

（三）执行中财产保全的期限230

第四节 执行中的其他问题230

一、不予执行和暂缓执行230

（一）不予执行231

（二）暂缓执行231

二、执行中止与执行终结232

（一）执行中止232

（二）执行终结232

三、执行和解233

四、执行主体的变更和追加（执行承担）235

五、执行异议235

六、执行回转236

七、妨害执行的强制措施237

主要参考书目239

后记241