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第一章 “找法”与审判依据2

第一节 审判依据与法2

一、从审判依据的角度看“法”2

二、审判依据的法律规定5

第二节 法律渊源与审判依据8

一、法律渊源的理论与实践含义8

二、正式法律渊源与审判依据12

三、法源的形式意义和实质意义13

第三节 法源中的成文法15

一、成文法与不成文法15

二、各类成文法意义上的法源17

第四节 非正式法源的审判依据意义34

一、辅助性的法源34

二、非正式法源的必要性35

三、政策或者公共政策36

四、习惯与习惯法42

第二章 法律解释体制和法律解释权54

第一节 法律解释的体制54

一、立法解释与应用解释54

二、法律解释的形式58

三、法律解释的法律效力68

第二节 法律解释权的演变76

一、法官与法律解释76

二、从法官无解释权到有解释权78

三、机械法学与否定法官解释权79

四、法律解释权向法院的回归85

第三节 英美法的法律解释权87

一、“司法至上”与法官造法87

二、英国之限制解释权与解释能动性的悖论88

三、美国之“法院的正当与特有的职责”90

四、法官享有最终解释权的原因99

第四节 由立法者解释到司法者解释102

一、法典思路与法官解释权102

二、法官地位与法律解释权107

三、判例的地位与法律解释权108

四、法律解释成为一项精深复杂的艺术111

五、法国之法官释法的含蓄性113

六、德国之法官“有思考的服从”121

第五节 我国法院的法律解释权124

一、我国法院法律解释权的现状124

二、对于法官法律解释权的几点思考126

第六节 福利国家与当代司法解释权的扩张130

一、当代司法解释权的扩张130

二、福利立法扩展了司法解释权的空间130

三、集团冲突与保护分散的和集体的利益中的司法角色133

四、人权保护与司法解释的扩张134

第三章 法律解释诸特性138

第一节 注疏性、判断性与超然性138

一、法律解释的注疏性138

二、法律解释的判断性140

三、法律解释的超然性144

第二节 法律解释的文义拘束性和创造性146

一、法律解释的文义拘束性146

二、创造性的必然性与普遍性147

三、创造性的必要性150

四、创造性的限制（限度）151

第三节 法律解释的造法性153

一、法律解释、司法解释与法官造法153

二、法律解释的填补功能与造法性155

三、司法造法与立法的不同156

第四节 法律解释的价值衡量性161

一、裁判的价值平衡性161

二、法律解释的技巧性与价值性162

三、法律解释的妥协性163

四、价值冲突的权衡165

第五节 法律解释的静态性与动态性172

一、稳定与变动的悖论172

二、静态性与动态性的协调173

第六节 法律解释答案的唯一性与非唯一性179

一、学理上的争论179

二、法律解释是否有唯一的正解183

第四章 法律解释方法总论190

第一节 法律解释及其方法概述190

一、法律解释的含义190

二、法律解释的必要性191

三、法律解释的要素及方法分类193

四、法律解释方法的灵活性198

第二节 具体法律解释方法概观200

一、典型的法律解释方法200

二、各种解释方法的运用201

三、各种解释方法的作用204

第三节 各类解释方法的适用条件207

一、解释的正当性与方法取舍207

二、文义方法的适用条件208

三、体系方法的适用条件208

四、目的方法与评价方法的适用条件209

五、跨类别解释：法意方法210

第四节 英美国家法律解释方法211

一、英国法律解释方法211

二、美国法律解释方法216

第五节 大陆法系国家法律解释方法221

一、大陆法系国家法律解释传统221

二、法国法律解释方法226

三、意大利法律解释方法230

四、德国法律解释方法232

五、奥地利法律解释方法234

六、欧盟法院法律解释方法236

第六节 法院法律解释资料之比较240

一、法国法院解释法律的资料240

二、意大利法院解释法律的资料243

三、美国法院法律解释考虑的材料248

第七节 我国法律解释方法与解释资料252

一、我国法律解释方法252

二、我国法院法律解释考虑的材料252

第五章 法律解释方法分论260

第一节 文义解释方法260

一、文义解释的含义和正当性260

二、文义解释的法律形式基础267

三、文义解释的优先性268

四、通常语言与专业术语273

五、文义解释的几个特性282

六、不拘泥于文义、荒谬结果与改正文本错误286

七、同一法律术语的解释规则289

第二节 体系解释方法291

一、法律规范的语境化291

二、合宪解释与体系解释299

三、同一法律内部的体系解释306

四、内在的价值体系与法律解释307

五、“阐释的循环”与语境解释309

六、体系解释的几个要求311

第三节 历史解释313

一、历史解释的含义313

二、适用历史解释方法的三种情形316

第四节 目的解释320

一、目的解释的含义320

二、目的解释与追求实质正当性322

三、目的解释的若干认识325

第五节 限缩解释与扩张解释331

一、导论331

二、限缩解释333

三、扩张解释337

第六节 比较法解释340

一、比较法解释的重要性340

二、比较法的法理意义341

第七节 国内法与条约的同一解释346

一、同一解释原则的含义347

二、同一解释原则的法理根据349

三、同一解释原则的通行性350

四、我国适用同一解释原则解释国内法问题364

第八节 法律解释方法的相互关系369

一、不同解释方法的互补关系369

二、不同法律解释方法序位性之比较374

三、我国法律解释方法的优先关系392

第九节 法律解释方法运用实例397

一、根据立法目的采取的限缩解释方法399

二、根据上下文关系采取的体系解释方法404

三、法意解释、历史解释和目的解释的运用405

四、不同解释方法之间的关系406

第六章 特殊的法律解释规则410

第一节 例示性规定的解释规则410

一、“等”字规定的学问410

二、例示性规定的解释困境415

三、例示性规定的解释方法418

第二节 反对解释及其他425

一、反对解释425

二、当然解释427

三、明示其一即排斥其他429

第三节 法律解释与宪法和法律原则434

一、宪法与法律原则的法律解释意义434

二、国外法律、法律原则与法律解释434

三、我国宪法和法律原则与法律解释438

第四节 影响法律解释的特殊因素443

一、法律解释与假定443

二、不同实体法领域对解释规则的影响445

三、法律解释必须善意450

第七章 法律解释的目标452

第一节 法律解释目标概说452

一、法律解释目标学说的界定452

二、主观说与客观说的分歧453

三、法律解释目标的价值457

四、法律解释目标之学说比较464

第二节 我国法律解释目标487

一、目标应当是明确和单一的487

二、协调稳定与变动的解释目标489

三、主客观解释的结合495

第三节 认真对待立法目的502

一、立法目的与社会效果502

二、“字面服从”与“思想服从”506

三、避免荒谬的裁判结果508

四、实现裁判的与时俱进509

第八章 法律规范冲突的选择适用514

第一节 法律规范冲突概观514

一、问题的提出514

二、法律规范的位阶515

三、法律规范的竞合与冲突516

四、法律规范的不一致与相抵触517

第二节 法律规范冲突的选择适用权523

一、问题的导出523

二、法官的选择适用权532

三、选择适用权与违宪审查权535

四、整体法律秩序中的法律答案541

第三节 审慎行使选择适用权545

一、选择适用的审慎性545

二、选择适用权的审慎行使546

第四节 送请有权机关裁决552

一、仅限于法律规范不一致的情形552

二、执行机关不能确定如何适用552

三、有权机关进行裁决的具体情形553

第九章 法律规范冲突的适用规则556

第一节 法律规范冲突的适用规则556

一、法律规范冲突的三项基本规则556

二、法律规范冲突规则与解释规则557

三、国外法律规范冲突规则比较558

第二节 异位法冲突的适用规则563

一、上位法与下位法的一般关系563

二、上下位法律规范相抵触的认定568

三、实施性规定与上位法的适用关系578

四、异位法适用的几个特殊问题582

第三节 同位法相冲突的适用规则587

一、特别规定与一般规定587

二、同位法的特别规定与一般规定的适用关系588

三、不同法条之间的特别规定与一般规定591

四、总则规定与分则规定的适用关系591

第四节 后法优于前法的适用规则593

一、后法优于前法的含义593

二、新的一般规定与旧的特别规定的适用关系594

第五节 部门规章与地方性法规冲突的选择适用596

一、部门规章与地方性法规之间的特殊位阶关系596

二、地方性法规与部门规章冲突的“相抵触”标准599

三、地方性法规与部门规章冲突的权限标准600

四、送请处理或者裁决的情形607

第六节 部门规章与地方政府规章冲突的选择适用608

一、部门规章与地方政府规章之间的位阶关系608

二、部门规章与地方政府规章冲突的适用关系608

第七节 部门规章冲突的选择适用611

一、适用与上位法不相抵触的部门规章611

二、优先适用依专属职权制定的规章611

三、优先适用联合制定的规章615

第八节 时间效力与适用规则619

一、法律不溯及既往原则619

二、新旧法律规范的适用规则625

后记629