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名家论坛1

《中华人民共和国物权法草案（征求意见稿）》的若干基本问题 梁慧星1

一、物权法起草的概要2

二、什么是“物权”4

三、物权法定原则10

四、物权公示原则18

五、物权优先于债权原则26

六、物权变动与原因行为的区分原则32

七、不动产登记机构36

八、不动产登记簿的“证据资格”38

九、不动产权属证书的“证据资格”39

十、异议登记制度40

十一、预告登记制度43

十二、不动产登记的“权利推定”47

十三、动产占有的“权利推定”49

十四、不动产登记的“善意保护”51

十五、动产的“善意取得”54

十六、登记机构的过错责任57

十七、动产物权变动的特殊规则58

十八、法律行为之外的物权变动63

十九、物权请求权68

作为义务：理论研究74

侵权法上的作为义务：《中华人民共和国消费者权益保护法》第18条规定的义务还是交往安全义务——以肖××诉石广饭店及其休闲中心人身损害赔偿案为背景 张谷74

一、据以分析的案情74

二、作为义务的一般理论78

三、法律上的作为义务：《中华人民共和国消费者权益保护法》第18条的义务79

四、法律上的作为义务：交往安全义务80

五、结语85

侵权法上作为义务的比较研究 张民安86

一、导论86

二、行为人不对他人承担作为义务的一般原则87

三、不作为不承担侵权责任的历史94

四、合同规定的作为义务104

五、制定法规定的作为义务108

六、非制定法规定的作为义务111

七、因无因管理行为产生的作为义务118

八、作为义务的表现形式和具体适用123

侵权法上的作为义务和不作为义务：拨开15世纪至20世纪不作为和滥作为的迷雾 （美）吉恩·埃尔顿·罗　西奥多·司勒尔著　王迎春译132

一、导论132

二、不作为和滥作为的历史渊源——混淆的出现134

三、滥作为和不作为对现代过失侵权法的影响141

四、义务的内涵153

五、结论157

出租人承担的作为义务 龚赛红158

一、导论158

二、出租人就其物件引起的损害对承租人承担的侵权责任160

三、出租人就第三人的犯罪行为对承租人承担的侵权责任164

四、出租人就第三人的犯罪行为对承租人的客人承担的侵权责任167

五、出租人就其他承租人的犯罪行为对承租人承担的侵权责任172

六、出租人就其他承租人的犯罪行为对承租人承担的安全保障义务174

一、导论176

民事救助义务的理论基础 （美）史蒂文J．海曼著　王迎春译176

二、救助义务的理论基础之一：历史根据182

三、救助义务的理论基础之二：早期的自然权利理论和社会契约理论186

四、救助义务的理论基础之三：形式主义和后期的自然权利理论198

五、救助义务的理论基础之四：共同体主义理论215

六、结论227

论医院对分娩母婴承担的安全保障义务 刘子平228

一、据以研究的典型判决例228

二、新生婴儿在医院被偷盗失踪案的司法裁判意见232

三、医院对分娩母婴负有安全保障义务233

四、新生婴儿失踪案件母婴法益的司法救济237

五、结束语246

高速公路公司对非法进入者承担的检查义务——广东高速公路公司广某分公司与徐某权、厉某萍人身损害赔偿纠纷案评析 刘小鹏248

作为义务：实务研究248

案情简介249

（一）具体案情249

（二）双方争议的主要焦点250

律师代理词251

（一）上诉人律师代理词251

（二）被上诉人律师代理词251

法院判词252

（一）高速公路公司承担安全保障义务的法理依据253

专家评析253

（二）高速公路公司安全保障义务的具体内容254

（三）高速公路公司是否对侵入者承担检查和发现危险的义务256

（四）高速公路公司违反安全保障义务的因果关系259

（五）高速公路承担安全保障义务的归责原则260

（六）高速公路公司的免责事由261

行为人就其高层坠落物引起的损害承担的侵权责任——张某诉建筑工程公司等人身损害赔偿纠纷案评析 赵盛和263

案情简介264

（一）具体案情264

（一）原告律师代理词265

（二）被告律师代理词265

（二）双方争议的主要焦点265

律师代理词265

法院判词266

专家评析268

（一）法律的适用问题268

（二）高度危险作业致害责任与建筑物及其他地上物致害责任的主要区分及其意义269

（三）高度危险作业的判断标准与本案法律的具体适用270

物业管理企业就物引起的损害对业主承担的安全保障义务——原告诉被告某物业管理公司人身损害赔偿纠纷案评析 樊怀礼273

案情简介274

（一）具体案情274

（一）原告律师代理词275

（二）双方争议的主要焦点275

律师代理词275

（二）被告律师代理词276

法院判词277

（一）一审法院判词277

（二）二审法院判词278

专家评析279

（一）如何理解经营服务机构的作为义务279

（二）经营服务机构作为义务的表现形式和责任承担281

（三）对本案中物业管理公司作为义务的分析288

（四）行为人对未成年人承担的危险防范义务290

甘某、夏某诉某中心小学人身损害赔偿案——某中心小学对学生承担的积极救助义务 马占福293

案情简介294

（一）具体案情294

（二）双方争议的主要焦点294

律师代理词295

（一）原告律师代理词295

（二）被告律师代理词299

法院判词301

（一）一审法院判词301

（二）二审法院判词302

（一）诉讼时效问题304

专家评析304

（二）教育服务合同关系的说法是否能够成立306

（三）学校对学生承担的侵权责任313

（四）从侵权法的作为义务原则看，本案中心小学应承担侵权责任316

不动产权人是否应就承揽人的物件或环境致害行为承担侵权责任——朱某文与韦某教、朱某、志高公司人身损害赔偿纠纷上诉案 冯民318

案情简介319

（一）具体案情319

（二）双方争议的主要焦点320

律师代理词321

（一）上诉人律师代理词321

（二）被上诉人律师代理词322

法院判词323

专家评析325

（一）朱某文与韦某教之间是加工承揽合同关系还是雇佣关系325

（二）志高公司是否应对韦某教承担损害赔偿责任327

出租人就第三人的犯罪行为对承租人承担的作为义务——美国Kline v.1500 MassachusettsAvenue Apartment Corp.一案评析 （美）李查德·A．艾泼斯坦 张瑶译331

案情简介331

法院判词332

专家评析337

（一）合同还是特殊关系337

（二）公寓管理委员会及其负责人对遭受犯罪行为侵害的承租人所承担的责任339

（三）公共承运人承担的作为义务340

（四）可预见性的证明341

心理医师就其病人的行为对他人承担的危险警告义务——美国Tarasoff v.Regents of University of California一案评析 张民安343

案情简介343

法院判词344

专家评析350

（一）心理医师的保密义务350

（二）心理医师承担的危险警告义务351

（三）Tarasoff的重要意义352

（四）Tarasoff案在加州的影响355

（五）Tarasoff案在加州之外的影响356

侵权法上作为义务产生的根据——《美国侵权法复述（第三版）》对作为义务的规定 殷志良译359

作为义务：立法研究359

一、《美国侵权法复述（第三版）》报告者作出的说明360

二、行为人不对他人承担作为义务的一般原则：对第37条的评论361

三、公共政策在作为义务领域的适用：对第38条的评论367

四、因为制定法规定产生的作为义务：对第39条的评论370

五、因为先前行为产生的作为义务：对第40条的评论373

六、因为特殊关系产生的作为义务（一）：对第41条的评论379

七、因为特殊关系产生的作为义务（二）：对第42条的评论387

八、因为职责的自愿承担产生的作为义务（一）：对第43条的评论395

九、因为职责的自愿承担产生的作为义务（二）：对第44条的评论401

十、因为自愿照管他人产生的作为义务：对第45条的评论404

侵权法上的作为义务在我国司法判例中的运用 中国民商法专题研究报告小组408

作为义务：研究报告408

一、作为义务在侵权法中的地位409

二、作为义务的具体种类及内容411

三、作为义务产生的原因414

四、作为义务的具体表现形式之一：保护义务417

五、作为义务的具体表现形式之二：控制义务423

六、作为义务的具体表现形式之三：警告义务430

七、作为义务的具体表现形式之四：检查义务438

八、作为义务的具体表现形式之五：救助义务442

《民商法学家》稿约449